www.1.am2020年4月，黑龙江某医药公司（以下简称医药公司）与仙桃市某防护用品公司（以下简称防护用品公司）签订购货合同，约定医药公司向防护用品公司购买一批一次性医用外科口罩，在合同签订后，医药公司向防护用品公司支付货款5440万元。因市场行情变化，双方于同年7月签订协议约定解除之前签订的购货合同，防护用品公司返还货款5440万元；同时约定医药公司另行向防护用品公司订购300万元的货物，双方届时另行签订购货合同。

　　此后，医药公司与防护用品公司未能就产品包装、价格等达成合意并签订购货合同，医药公司要求防护用品公司返还300万元预付货款未果，遂向仙桃法院提起诉讼。

　　《民法典》第四百九十五条第一款规定，当事人约定在将来一定期限内订立合同的认购书、订购书、预订书等，构成预约合同。当事人以认购书、订购书、预订书等形式约定将来一定期限内订立合同，能够确定将来所要订立合同的主体、标的等内容的，应当认定预约合同成立。预约合同与本约均具备了合同成立的要件，对合同当事人、标的物数量等主要条款均已予明确，但预约合同中其他一些条款、合同细节需进一步磋商。

　　本案中，医药公司与防护用品公司于2020年7月签订的协议书中，既有解除双方在4月签订的购货合同的内容，又有医药公司向防护用品公司预付300万元的货款用于订购无纺布产品的内容，具体货物的数量及价格由双方商定，另行签订购货合同，医药公司必须在合同签订之日起半年内将300万元货款预付款消费完毕，双方就采购300万元无纺布产品部分形成预约合同，该预约合同成立且生效。

　　《民法典》第四百九十五条第二款规定，当事人一方不履行预约合同约定的订立合同义务的，对方可以请求其承担预约合同的违约责任。对未决条款恶意磋商导致本约不能订立的，构成违约。预约合同的违约责任是一种独立的违约责任，不同于本约合同的缔约过失责任。

　　本案中，双方在磋商订立本约合同时，医药公司要求防护用品公司提供的口罩包装为独立包装，高于双方之前发生买卖合同货物的包装成本，防护用品公司提出加价为合理请求。其次，双方约定可供购买的货物清单中，不仅包括口罩，还有其他无纺布产品，医药公司未就其他无纺布产品向防护用品公司提出采购需求，未尽诚信磋商义务。再次，医药公司未按约定在协议签订之日起半年内将预付货款消费完毕。因此，医药公司无正当理由拒绝订立本约合同，不履行预约合同约定的义务，应承担预约合同的违约责任。

　　预约合同生效后，当事人一方不履行订立本约合同的义务，违约方应赔偿因此造成的损失，损失应当综合考虑订立本约合同条件的成就程度、本约合同履行的可能性，以及非违约方在合同履行后可以获得的利益。

　　本案中，防护用品公司在本约合同成立并履行后可以获得利益，结合2020年新冠疫情期间无纺布行业的利润因素，酌定防护用品公司在本约合同成立并履行后可以获得的利润为60万元（300万元×20%），因此，医药公司应赔偿防护用品公司可获得的利润损失60万元，剩余预付款240万元防护用品公司应返还给医药公司。

　　仙桃法院经审理后，依法判决防护用品公司返还医药公司预付货款240万元。判决送达后，双方均未上诉，本案现已执行完毕。

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